擬上市公司確認條件

一、企業為股份有限公司或有限責任公司；

二、公司依法設立且運作規范；

三、公司股東大會、董事會同意公司發行股票并上市；

四、公司基本符合上市條件；

五、公司經營符合國家產業政策和我市的環保要求；

六、公司與合格的境內外上市保薦機構簽署了合作協議；

七、公司募集資金投向符合國家產業政策和企業發展戰略。

擬上市公司的改制重組與債務承繼

擬上市公司的改制重組包括企業組織形式的改變、法人治理結構的塑造、業務規劃的設計以及相應資產負債的分割組合等內容。一般認為，以資產負債的分割組合作為標準，擬上市公司的改制重組可以采取整體、合并、分立等三種不同的方式。

一、改制方式與責任財產

不同的改制重組方式對擬改制上市的企業法人的責任財產產生的影響不同，其債務承繼所需履行的法律手續也會有所不同。

整體改制包括有限責任公司整體變更設立股份有限公司，以及其他組織形式的企業以其全部資產、負債變更法人組織形式，并在必要時引入個別新出資人的改制方式。整體改制重組盡管可能伴隨股權的調整，但改制前后法人主體的責任財產沒有實質性的改變，改制后的股份有限公司當然地繼承了改制前企業的權利和義務，因此整體改制時，就無須為改制所產生的債務承繼而履行特殊的法律手續。

合并改制重組方式是通過將兩家或兩家以上的企業法人的全部資產、負債加以集中，從而設立股份有限公司。良性資產、負債的疊加必然增加責任財產的范圍，對原企業的債權人并無不利，但如果良性資產、負債與存在潛在損失的資產、負債混合，則將對原債權人一方帶來實質上的損害。

分立改制重組將原本集中的資產、負債加以分割，并以其中一部分作為財產核心設立股份有限公司。就被分立企業原債權人而言，無論其債權落實于分立后的任何一方，其責任財產的范圍都有所減少。正是基于合并、分立可能給原企業債權人帶來的不利影響，從保護債權人利益、保護民事活動秩序的角度出發，我國的法律和司法實踐對企業合并和分立均有較為嚴格的程序性要求。

二、法律的一般規定

基于前文的分析，我們以下主要探討在合并、分立改制重組方式下的債務承繼(承擔)的問題。

對于組織形式為有限責任公司或股份有限公司企業因改制重組而涉及的合并、分立，《公司法》已經有較明確的規定。可以歸納為：(1)公司在合并或分立的決議通過之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次；(2)債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

對于其他組織形式的企業因改制重組而涉及的合并、分立，相關法律尚未有具體規定。依《民法通則》的一般性規定，合并、分立之前辦理公告仍是必要的法律程序，也可以參照《公司法》的有關規定在公告之外征求債權人的同意。我們認為合并、分立的債務承繼不同于債務轉移，不能適用《合同法》第5章有關債務轉移的規定。首先，改制時的股份有限公司所承擔的債務并非基于其所參加民事活動而產生，而是基于其與改制前企業的身份關系所當然繼受；其次，在除派生分立以外的重組方式下，改制前后的法律主體在時間上無并存的可能，無法成為同一民事法律行為(債務轉移)的相對人；其三，從我國的立法及司法實踐上看，均針對法人的合并、分立的權利、義務承繼問題進行專門的規定，已經認同了這種區別，否則有關問題可以直接依據法律關于債權、債務轉移的規定。

由于保證人的特殊法律地位，在原企業的債務由他人提供擔保時，通知保證人并征求其書面同意仍是必要的。

三、民法上的債務與會計上的負債

民法上的債務與會計上的負債在概念、范圍上均存在一定的區別。民法之債是指特定當事人之間依合同或法律而產生的權利、義務關系，其中的義務內容即被稱之為債務。而會計上的負債意指由過去的交易、事項形成的現時義務，其履行預期將導致經濟利益流出企業。因而，某些在會計上被確認為負債的預提費用及應付福利費等項目，由于其相應的合同關系尚未設立、法律未作要求、相對人未特定化等原因，并沒有取得法律上的身份，因而其承繼也就不存在履行法律手續的可能。這一類會計負債的結轉只能依賴于有關會計制度、準則的規定以及慣例來辦理。

四、不同負債的承繼手續

基于上述分析，改制企業就合并、分立事宜進行公告、并征求有關的債權人、保證人的同意是進行債務承繼的一般步驟。因此，注冊會計師必須關注企業是否已經辦理了這些法律手續，并以此作為確認有關會計事項的依據之一。以下針對改制重組中可能涉及的主要債項，分別作一些簡單的探討。

1.企業債券。我國對企業債券的發行執行較為嚴格的審批制度。如果改制重組涉及到企業債券，那么必然涉及到企業債券的承繼方是否仍然符合債券發行人資格的問題，因此按原有的發行程序進行申請和審查是必不可少的。同時，由于流通債券的權利人具有不確定性，因此，與代理債券的承銷機構就改制事宜簽訂補充協議，并在債券交易場所進行公示，是保護債券持有人合法利益的必備手續。

2.銀行或其他金融機構的借款。依據有關的貸款規則及合同的規定，企業向金融機構的借款一般具有特定用途。為保障資金使用的延續性，改制企業應就改制重組與貸款單位簽訂補充協議，同時征得擔保人的書面同意。

3.預收銷貸款、應付購貨款。企業在經濟活動中基于交易而產生的合同義務往往是企業的重要債務形式。這類債務一般具有給付期限短、權利人分散、變動頻繁、金額相對不大等特點。根據民事活動中的默示原則，對于這一類的債務，其債權人如果接受改制后的股份有限公司的交付貨物、支付貨款等履約行為，或者在原有的業務范圍內繼續與股份有限公司發生經濟業務往來，則可視為以事實行為同意了債務的承繼。注冊會計師進行鑒證時，除確認企業已進行必要的公告，并應債權人的請求進行了處理之外，也需關注相應的期后事項。對于會計期后雙方繼續履行有關協議或延續原有業務的，可以確認對方對債務承繼已經不持歧義。

4.未付稅費款。稅費義務的產生與企業的經濟業務息息相關，對于改制前企業的正常的稅費義務，有關征管機構接受了以股份有限公司的名義進行的申報或繳交稅費的，同樣可以視作默認。

五、分立中的或有負債

需要注意的是，在分立改制重組時，盡管原企業的債務被分割由不同的法律主體承擔，依《合同法》的相關規定，分立后的兩個或兩個以上的法律主體需對原債務承擔連帶責任。因此，注冊會計師在執行有關鑒證業務時，對通過分立方式重組的股份有限公司有必要關注被剝離出去的原企業債務的履行情況，并在必要時作為或有事項予以披露。

擬上市公司公開發行股票前應注意的會計問題

擬上市公司在向社會公開發行股票前必須符合法律、會計等方面的若干規定。本文試討論應注意的幾個會計問題。

（一）關于公司發行前滾存利潤由老股東享有的問題。

公司在申請上市發行股票之前，往往積累了相當的利潤。現實中，許多公司為了使得本公司的股票順利地以相對較高的價格出售，老股東決定由新老股東共享滾存利潤。但也有些公司的老股東決定將審計過的滾存利潤全部分配給老股東，新股東不享有這部分利潤。至于發行股票時的溢價部分則計入“資本公積”由新老股東共享。

這部分滾存利潤不宜全部加以分配。姑且不討論新股東溢價購買股票時多付的代價，最主要的是如果將滾存利潤全部分配完畢，而公司存在少提取折舊、少攤銷費用、多確認收入等問題，那么預審員將要求公司調減利潤，但是公司的利潤已經分配給老股東了，此時如要求公司將超分配的利潤收回，公司需要重新召開董事會、股東大會。而《公司法》規定，股份公司召開股東大會必須提前30日將會議審議的事項通知各股東，因此這要耽擱公司至少一個多月的時間，影響了公司發行股票的時間。

（二）關于評估基準日至公司設立日期間已實現利潤的分配問題。

自評估基準日起至公司設立日期間經過運轉，公司如果實現了利潤，應注意這部分利潤的分配問題。如果上述期間實現的利潤已分配給發起人（即股東）的，且自評估基準日起存貨、固定資產、無形資產等未根據評估價值進行成本結轉或調整折舊或攤銷計提數的，那么預審員將進一步查實在這期間有無少提折舊、少攤銷無形資產、少結轉存貨成本，以虛增賬面利潤并分配給發起人，從而導致發起人出資不實，影響到公司的資本保全。如果出現出資不實或影響資本保全問題，那么發起人需要補足差額并明確責任及具體解決辦法。

因此公司不宜全部分配這部分已實現利潤，以避免出現出資不實問題影響公司的股票發行進程。

（三）關于存續期三年以上股份公司會計報表差異的披露問題。

對定向募集公司、有限責任公司整體變更設立的股份公司及其他存續期滿三年的股份公司，如果公司在發行前將部分與主營業務不相關的資產進行剝離，那么根據“配比原則”編制的剝離后的申報會計報表將與公司發行前三年經審計的年度會計報表有差異。出現差異時，公司需要在會計報表附注的“其他重要事項”中披露六個會計要素的差異及差異的主要原因，公司聘請的會計師需對上述差異的合理性進行審閱，并發表意見。

（四）關于指定用途的國家財政補貼的賬務處理問題。

1.如果政府財政補貼批文明確了該項財政補貼的會計核算方法，按其規定進行賬務處理。

2.如果政府批文明確該財政補貼僅由公司代為管理并用于指定用途，不屬公司享有，應將該部分財政補貼直接作為負債處理。公司在收到補貼時，增加銀行存款，同時增加專項應付款；實際使用時做相反會計分錄，同時增加相應的資產和資本公積。

3.如果政府批文明確財政補貼由公司享有，但該部分財政補貼限定用于發展生產、培植財源等，公司應先根據財政部財會函[2000]30號“關于股份有限公司稅收返還等會計處理的復函”進行賬務處理。即實行“先征后返”的所得稅、增值稅、消費稅和營業稅等流轉稅，應于實際收到時分別沖減當期所得稅費用、計人補貼收入，沖減當期主營業務稅金及附加。

對于除稅收先征后返以外，屬于國家財政扶持領域而給予的補貼（除另有規定者外），公司應于實際收到時計入補貼收入。這類補貼收入不能用于股利分配，并在報表附注中予以注明。

4.如果政府批文未明確該部分財政補貼的權屬，那么擬上市公司應當在提出發行申請前提供明確該部分財政補貼權屬的證明文件，以便預審員判定這部分補貼的賬務處理是否正確。

同時，出于充分披露的考慮，公司還應在會計報表附注“其他重要事項”中披露有關財政補貼的發生依據、性質、附加條件、所采用的核算方法以及對當期經營成果的影響等。

（五）關于商標權的處置問題。

資本市場曾經出現過的上市公司大股東利用其特殊地位，將持有的商標權評估后以高價出售給上市公司，侵犯了中小股東的利益。因此監管部門現在加強了對商標權的監管，要求改制設立的股份公司，其主要產品或經營業務重組進入股份公司的，其主要產品或經營業務使用的商標權也須無償進入股份公司，且不得評估、不得調賬。并且在獲準發行前將商標權處置相關的手續辦理完畢，在招股說明書中充分披露商標權的處置方式。

也就是說，首次公開發行股票（IP0）的公司在獲準發行前必須取得這部分商標的所有權。如果上市公司的大股東必須使用這些商標，在不存在同業競爭的前提下，兩者必須簽訂協議，在商標有效期內，大股東可以無償或有償使用這些商標。而已經上市的公司在再融資（配股、增發、發行可轉換公司債券等）時必須與持有商標所有權的大股東簽訂協議，保證上市公司無償使用或按合理的價格有償使用這些商標，并且上市公司今后有優先購買權。

（六）關于盈利預測的披露問題。

證監會現在不再強制要求公司披露盈利預測。但是如果公司自愿在招股說明書中披露了盈利預測數據，那么一般情況下，盈利預測的增長幅度不宜太大，最好控制在20%以下；如果在20%-30%之間，公司應有充分的理由；增長幅度在30%以上是不正常的，會引起預審員及發行審核委員會的關注。而且盈利預測中不應包括募集資金投入項目產生的利潤，因為募集資金的時間、項目的完工時間等均具有不確定性；也不應當包括不確定的優惠和補貼，比如偶爾一次而不是有充分證據證明幾年內持續享有的補貼等。為盈利預測進行審核的會計師事務所也不宜做出不合理的預測。

（七）資產評估結果調賬問題。

1.新設公司。按照《企業會計準則——基本準則》和《企業會計制度》的規定，新設股份有限公司的發起人可在資產評估結果基礎上協商確定投入股份有限公司資產的價值，并據以折為股份。而且根據《公司法》第152條第三款的規定，股份有限公司申請其股票上市應滿足“開業時間在三年以上，最近三年連續盈利”。因此，新設股份有限公司可按照發起人協商確定的、以評估結果為基礎的價格入賬，在開業三年以上并連續三年盈利后方可申請發行新股上市。

2.有限責任公司依法變更為股份有限公司。雖然變更前后企業性質不同但仍為一個持續經營的會計主體，因此不應改變歷史成本計價原則，資產評估結果不應進行賬務調整。如果進行了賬務調整的，則應在股份有限公司開業三年以上方可申請發行新股上市。因此如果需要連續計算原有限責任公司的三年盈利業績，那么在變更為股份有限公司時可以評估，評估的結果可以作為新股東進入股份公司的溢價依據，但不能據以調賬。

3.國有企業改制為股份有限公司。《公司法》第152條規定，股份有限公司申請其股票上市，必須“開業時間在三年以上，最近三年連續盈利；原國有企業依法改建而設立的，或者本法實施后新組建成立，其主要發起人為國有大中型企業的，可連續計算”。因此，國有企業改建的股份有限公司或國有大中型企業作為主要發起人設立的股份有限公司，按國有資產管理辦法的規定應根據資產評估結果進行調賬；同時還可以連續計算以前年度經營業績。這是對國有企業的優惠政策，當然隨著中國已經加入WT0，這條優惠政策將可能被取消。

（八）改制前原企業近三年存在虧損情況。

1.在改制設立股份公司時，生產系統、必要的輔助生產系統和配套設施、工業產權、非專利技術等主要資產應當全部進入擬發行上市主體，股份公司應具有獨立的供、產、銷系統。進入股份公司的經營業務原來是獨立核算的，或與原企業的其他經營業務在賬務上能夠劃分清楚，且原則上在物理形態上（如經營品種、經營地點等）也能夠劃分清楚。

2.經剝離調整編制的財務報表所反映的設立前經營業績遵循了真實、配比的原則。

3.股份公司與原母體及其控股實體之間不存在同業競爭及重大關聯方交易。

4.進入股份公司的經營業務其改制前主要經營管理人員是股份公司主要的高級管理人員，近三年業績來源于同一管理層。

（九）擬上市公司的大股東或控股股東存在巨額債務或出現資不抵債情況。

對擬上市公司的大股東或控股股東存在巨額債務或出現資不抵債或處于微利甚至虧損狀態的，證監會在審核工作中將按集團觀念將大股東和控股股東與擬上市公司視為一個經營整體給予充分關注；如果擬上市公司的大股東或控股股東存在的巨額債務是與擬上市公司之間的，則要求擬上市公司的大股東或控股股東披露可行的償債方案，報上市公司監管部協調處備案。

擬上市公司還需充分披露大股東或控股股東最近一年又一期的財務狀況和經營成果。如果擬上市公司的大股東或控股股東近三年又一期存在持續占用擬上市公司的資金或資產的情況的，擬上市公司還需對以上情況在招股說明書中作特別風險提示。

存在上述情形的，在將股票發行材料提請發行審核委員會審核時，預審員按規定程序提出予以關注其高風險的建議。

因此，擬上市公司公開發行股票前應控制、杜絕資金或資產被大股東或控股股東占用，以免影響到招股說明書的內容，對公司股票的發行及價格的確定產生不利影響。

（十）資產負債率、對外累計投資、對外擔保及資產減值準備問題。

1.《股票發行與交易管理暫行條例》第9條規定，原有企業改組設立的股份有限公司在發行前一年年末的凈資產在總資產中的比例不低于30%，實際是要求公司的資產負債率不超過70%.實際工作中，有些公司的資產負債率就近乎70%，這也可能成為股票順利發行的障礙，因為預審員可能發現公司存在的未入賬的負債、需減少的資產或利潤等，一旦確鑿，企業的資產負債率將立即超過70%，不符合股票發行的條件，因此，擬上市公司的資產負債率一般應控制在65%以下。

擬上市發行公司的輔導對象

擬上市發行公司的輔導對象為：企業的董事、監事、高級管理人員（包括經理、副經理、董事會秘書、財務負責人、其他高級管理人員）、持有5%以上（含5%）股份的股東（或其法定代表人）

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