股東資格的法定限制

1.普通股東的資格限制

(1)自然人股東應(yīng)具有完全行為能力。雖然《公司法》并未對(duì)自然人股東的行為能力做出明確要求，但是，按照《民法通則》的基本規(guī)定，自然人作為公司股東應(yīng)當(dāng)具備完全行為能力才能有效地進(jìn)行相關(guān)投資協(xié)議的簽訂、章程的簽署、出資的繳納等法律行為。

(2)法人股東應(yīng)是可以從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的法人。目前，各類(lèi)國(guó)家機(jī)關(guān)被禁止經(jīng)商、辦企業(yè)，也就不能成為公司的發(fā)起人和股東；但是，經(jīng)國(guó)家授權(quán)的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)可以可以作為發(fā)起人投資設(shè)立公司，譬如，2003年12月成立的中央?yún)R金公司即系經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)組建的國(guó)有獨(dú)資投資公司，代表國(guó)家對(duì)中國(guó)銀行、中國(guó)建設(shè)銀行等重點(diǎn)金融企業(yè)行使出資人的權(quán)利和義務(wù)。關(guān)于非營(yíng)利性社會(huì)團(tuán)體法人、事業(yè)法人能否成為公司股東，盡管1998年國(guó)務(wù)院頒布的《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》對(duì)此予以禁止，但國(guó)家工商行政管理局1999年發(fā)嗬的《關(guān)爭(zhēng)企業(yè)登記管理若干問(wèn)題的執(zhí)行意見(jiàn)》又有所松動(dòng)，其第6條指出，“社會(huì)團(tuán)體(含工會(huì))、事業(yè)單位及民辦非企業(yè)單位，具備法人資格的，可以作為公司股東或投資開(kāi)辦企業(yè)法人，但按照中共中央、國(guó)務(wù)院的規(guī)定不得經(jīng)商辦企業(yè)的除外”。此外，我國(guó)禁止律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)作為股東設(shè)立從事其他行業(yè)的公司，《律師法》第27條規(guī)定，“律師事務(wù)所不得從事法律服務(wù)以外的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”；國(guó)家工商行政管理局1998年《公司登記管理若干問(wèn)題的規(guī)定》第21條規(guī)定，“會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)不得作為投資主體向其他行業(yè)投資設(shè)立公司”。

(3)公司不能成為自己的股東。為了避免因公司兼為自己股東的雙重身份可能導(dǎo)致的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不清，防范因公司收購(gòu)和持有自己的股權(quán)導(dǎo)致公司實(shí)際資本的減少，以及可能發(fā)生的上市公司借此操縱本公司股票價(jià)格的現(xiàn)象，各國(guó)公司法一般都禁止公司成為自己的股東。

(4)企業(yè)法人的法定代表人不得成為所任職企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司的股東。為了避免在被投資的有限公司股東會(huì)中的身份重合，進(jìn)而危害任職企業(yè)的利益，《公司登記管理若干問(wèn)題的規(guī)定》第24條做出如上禁止性規(guī)定，這也同《公司法》第149條禁止董事、高級(jí)管理人員同本公司競(jìng)業(yè)的立法精神相一致。

2.股份有限公司發(fā)起人資格的限制

《公司法》第79條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所，這是為了便于公司設(shè)立責(zé)任的承擔(dān)和公司經(jīng)營(yíng)管理的參與和監(jiān)督。

股東資格的認(rèn)定問(wèn)題

1.實(shí)際出資與股東資格取得關(guān)系

傳統(tǒng)理論認(rèn)為，股東出資是判斷股東資格最重要的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楣蓶|之所以能夠成其為股東，從根本上是源于其對(duì)公司的出資，所以也把股東出資稱(chēng)為實(shí)質(zhì)要件。而股東名冊(cè)、公司章程等這些形式要件只是實(shí)質(zhì)要件的外在表現(xiàn)，或者說(shuō)是對(duì)股東出資事實(shí)的一種記載和證明，因此，自然人或法人如果不對(duì)公司出資便不具有股東資格。這種觀點(diǎn)曾在我國(guó)的理論和實(shí)務(wù)中占主導(dǎo)地位。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)并非確切，如果將股東出資作為取得股東資格的必要條件，就難以處理實(shí)踐中一些公司實(shí)務(wù)問(wèn)題，如在隱名出資人與顯名出資人就股東資格發(fā)生爭(zhēng)議的問(wèn)題上，如果以股東出資為要件，必須會(huì)將顯名出資人排斥于股東之外。尤其是當(dāng)在公司盈利的情況下，隱名出資人更愿意以其是實(shí)際出資人來(lái)取得股東資格；但公司處于長(zhǎng)期虧損瀕臨倒閉或出現(xiàn)因“公司人格否認(rèn)”而須由股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的情況下，隱名出資人更愿意否認(rèn)自己的股東資格而不去承擔(dān)可能發(fā)生的法律責(zé)任。因此，股東資格的認(rèn)定不能用是否對(duì)公司出資作為判斷股東資格的唯一標(biāo)準(zhǔn)。

從現(xiàn)在世界上大多數(shù)國(guó)家公司法理論看，出資并非是股東資格取得的必備要素，并且不在股東出資和股東資格之間建立一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。這是當(dāng)今多數(shù)國(guó)家的立法通例。我國(guó)《公司法》也規(guī)定了股東可以分期繳納出資，也就意味著，法律并不要求股東出資與股東資格必然相聯(lián)系，甚至說(shuō)法律允許股東出資與取得股東資格相分離。股東出資只是股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)之一，并不是唯一證據(jù)，甚至不是主要證據(jù)。

2.公司章程與股東資格取得的關(guān)系

公司章程是指對(duì)公司以及其成員具有約束力的關(guān)于公司組織和行為的自治性規(guī)則。公司章程對(duì)于公司，就如同憲法對(duì)于國(guó)家一樣重要。是約束公司、股東、董事、經(jīng)理最重要的法律文件，是確定股東權(quán)利與義務(wù)最主要的法律依據(jù)。對(duì)內(nèi)約束公司和股東，對(duì)外具有公示作用。

一般情況如果沒(méi)有在公司章程記載為股東的人，不具有股東的資格。股份轉(zhuǎn)讓后，受讓股份者欲成為公司的股東，應(yīng)須通過(guò)新的股東會(huì)作出修改公司章程的決議，變更公司章程，如果沒(méi)修改公司章程，可能是其轉(zhuǎn)讓過(guò)程有瑕疵沒(méi)得到其他股東的認(rèn)可，其受讓行為不具有對(duì)抗公司以及其他股東的效力，因而使得受讓人不具有股東資格。

3.股東名冊(cè)與股東資格取得的關(guān)系

公司置備的股東名冊(cè)具有權(quán)利推定力，是認(rèn)定股東資格的證據(jù)之一。因此，一般情況下股東名冊(cè)上載明的股東即應(yīng)推定為公司的股東，但股東名冊(cè)并不是判斷股東資格的唯一證據(jù)，因?yàn)楣蓶|名冊(cè)的記載是公司的法定義務(wù)，對(duì)義務(wù)的履行只能由公司來(lái)證明，并且股東名冊(cè)的記載只在公司內(nèi)部，即公司與股東之間具有公示作用，而不具有創(chuàng)設(shè)權(quán)利的功能，股東資格的取得依出資等一系列法律行為來(lái)實(shí)現(xiàn)。所以股東名冊(cè)僅是證據(jù)之一，即使股東名冊(cè)未作記載的股東，并不必然地不具有股東資格，因?yàn)椴荒芘懦韭男辛x務(wù)不當(dāng)情形的存在。因此，公司不能以股東名冊(cè)未記載為由而對(duì)抗真正權(quán)利人主張股東資格。雖未在股東名冊(cè)記載，但能以其他證據(jù)如工商登記、公司章程記載等證明出資人或者受讓人股東身份的，應(yīng)認(rèn)定出資人或者受讓人具有股東資格。

4.股東憑證與股東資格取得關(guān)系

股東對(duì)公司的投資，必然要給予股東一定的憑證，有限責(zé)任公司表現(xiàn)為出資證 書(shū)，股份有限公司則表現(xiàn)為股票。從性質(zhì)上看無(wú)論出資證明書(shū)還是股票僅是物權(quán)憑證，是證明股東出資或持有股份的憑證。實(shí)踐中，持有公司的出資證明書(shū)或股東憑證是否就能證明持有人具有股東資格呢?筆者認(rèn)為，出資者是否取得出資憑證不是認(rèn)定其股東資格的必備要件。出資憑證僅僅是一種證明出資人已經(jīng)出資的物權(quán)憑證，只是證明投資人是出資額或股份的合法所有人，并非證明投資人與公司之間存在某種成員關(guān)系，不能以出資證明書(shū)向公司主張股東資格和股東權(quán)利。即使沒(méi)有出資憑證，只要出資者證明其已經(jīng)按照公司章程或認(rèn)購(gòu)協(xié)議實(shí)際繳納了出資，并登記在股東名冊(cè)上，或工商登記中有記載，一般就可以認(rèn)定其股東資格，不能以出資者不持有出資憑證而當(dāng)然否認(rèn)其股東資格，也不能以出資者持有出資憑證就認(rèn)定其具有股東資格。

5.工商登記與股東資格取得關(guān)系

工商登記與股東資格取得的關(guān)系，理論界和實(shí)務(wù)界均存在兩種觀點(diǎn)：一種認(rèn)為工商登記具有設(shè)權(quán)功能，公司的設(shè)立、變更、股東資格的取得都須經(jīng)過(guò)工商行政管理部門(mén)的登記程序，因此股東資格的取得也須經(jīng)過(guò)工商登記才能確認(rèn)；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，工商登記雖是公司成立的法定程序，但工商登記不具有設(shè)權(quán)的性質(zhì)，只具有宣示的功能，故股東資格的取得不比經(jīng)工商登記。筆者認(rèn)為，工商登記并非股東資格取得的必要條件，在公司內(nèi)部確認(rèn)股東資格不需要以工商登記為必要。而工商登記主要是對(duì)第三人產(chǎn)生效力。我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司股東登記具有對(duì)抗第三人的效力的規(guī)定，如果公司出資入未經(jīng)工商登記或股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后未作變更工商登記，就不具有對(duì)抗第三人的效力，更直接地說(shuō)，工商登記是保護(hù)善意第三人最重要的形式條件，公司、股東和股份受讓人以外的善意第三人完全可以?xún)H以工商登記來(lái)認(rèn)定出資人或受讓人的股東資格，而不考慮其他形式條件或?qū)嵸|(zhì)條件。

股東資格的認(rèn)定

股東資格取得之必要而充分的條件是具備上述一系列的形式化與實(shí)質(zhì)性的條件，但在實(shí)務(wù)中，這些條件常常并不完全具備，如何通過(guò)不完整的證據(jù)來(lái)判斷股東資格，就成為司法實(shí)踐中必須解決的問(wèn)題。當(dāng)股東出資、公司章程記載、股東名冊(cè)記載與工商登記的股東不一致，可按以下原則來(lái)認(rèn)定股東資格：

(1)當(dāng)實(shí)質(zhì)性證據(jù)與形式化證據(jù)發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用形式化證據(jù)來(lái)認(rèn)定股東的資格。實(shí)質(zhì)性證據(jù)不具有形式化證據(jù)的特征和證明功能，只是證明某個(gè)主體有出資行為，而實(shí)際出資并不當(dāng)然取得股東資格，故只有在特定情形下才作為認(rèn)定股東資格的證據(jù)。如實(shí)際出資者與在公司章程或股東名冊(cè)上記載的股東不一致就股東資格發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)堅(jiān)持以公司章程或股東名冊(cè)記載為準(zhǔn)確認(rèn)股東資格。

(2)在對(duì)內(nèi)關(guān)系，即股東資格的爭(zhēng)議發(fā)生于公司與股東、股東與股東或股份出讓人與受讓人之間，也就是不存在第三人時(shí)，工商登記只具有對(duì)外公示的功能和證權(quán)的效力，應(yīng)當(dāng)以股東名冊(cè)和公司章程記載為認(rèn)定股東資格的依據(jù)；如果公司章程記載與股東名冊(cè)記載的內(nèi)容發(fā)生沖突，原則上應(yīng)堅(jiān)持公司章程優(yōu)先適用的原則處理，因?yàn)楣菊鲁虨樯鐖F(tuán)的自治性憲章，而股東名冊(cè)只是經(jīng)公司章程確認(rèn)的股東資格的一種記載，是由公司章程派生而來(lái)的。

(3)在對(duì)外關(guān)系上，工商登記是對(duì)抗第三人最主要的證據(jù)。公司設(shè)立時(shí)，全體股東須共同簽署公司章程并經(jīng)工商登記，在設(shè)立登記中記載有股東名稱(chēng)或姓名的人可以對(duì)抗公司、其他股東和第三人而主張其具有股東資格。同樣，善意第三人完全可以?xún)H以工商登記來(lái)認(rèn)定出資人或受讓人的股東資格，而不考慮其他形式條件或?qū)嵸|(zhì)條件。這主要是為了保護(hù)善意第三人，從而保護(hù)交易的安全。

股東資格是出資者取得和行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)，確定股東資格，無(wú)論對(duì)于投資者還是對(duì)于公司和債權(quán)人來(lái)說(shuō)，都具有重要的意義，在認(rèn)定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)方面應(yīng)當(dāng)綜合考慮影響股東資格的各種實(shí)質(zhì)和形式因素，任何單獨(dú)的一個(gè)因素都不足以能確認(rèn)股東資格，并且不同情況認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)也有所不同，必須考慮兩個(gè)或兩個(gè)以上的因素加以認(rèn)定，并且區(qū)別對(duì)內(nèi)關(guān)系和對(duì)外關(guān)系。